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Abajo hemos incluido algunas preguntas frecuentes hechas por empleados H-1B afectados cuando se enfrentan al despido. Cada caso
individual tiene hechos y circumstancias particulares al caso. Debido a eso, lo que se encuentra a continuación es información general y no es previsto
para consejo legal. Es nuestro deseo que la siguiente información sea de beneficio para aquellos individuos que desafortunadamente se ven enfrentados con
despido de su empleo.
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1) Existe un periodo de gracia para empleados H-1B despedidos?
El Legado BCIS anunció en el diciembre del 2001 que no reconoce o aprueba ningun Òperiodo de graciaÓ para mantener el estatus H-1B después de que un empleado
ha sido despedido por su empleador. El BCIS reconoce que esto puede causar algunas dificultades para aquellos empleados H-1B que han sido despedidos, pero
mantiene su opinión de que su posición es la interpretación correcta.
Los periodos de gracia de 10 días reconocido por el BCIS son como se detalla a continuación:
- El empleado H-1B puede ser admitido a EEUU hasta 10 días antes de la validez de la solicitud de su visa.
- El empleado H-1B tiene un periodo de gracia de 10 días después del vencimiento de su periodo de admisión.
- En el caso de la negación de la extension, el trabajador H-1B tiene hasta 10 días para salir de los Estados Unidos.
Es claro que de que un despido de empleo no es una situación a la cual alguna de estas excepciones aplican.
Las regulaciones actuales requieren que un individuo se encuentre en estatus al momento de solicitar una extensión de estatus. Desafortunadamente, con
despidos, muchos empleados H-1B no pueden manteter su estatus antes de solicitar una extensión para estadía. En esta situación, el no mantener estatus,
puede resultar al ser otorgada la petición del H-1B, pero sin extención de estadía aprobada. Asímismo, la tarjeta I-94 no se adjuntará a la nota de
aprobación y el beneficiario se verá obligado a salir de Estados Unidos y obtener una visa en el consulado estadounidense. ònicamente después de haber
obtenido la visa H-1B podrá él/ella regresar legalmente a EEUU en estatus H-1B.
Se debe notificar que el BCIS tiene una regulación que permite al servicio usar discreción y Òdjear pasarÓ pequeños lapsos en estatus. Sin embargo,
circunstancias extraordinarias requieren que el Servicio ejerza discreción. El BCIS ha declarado que aún pequeños lapsos en estatus no son justificados en
el contexto de trabajadores H-1B despedidos, sin contar circunstancias extraordinarias. Más claramente, no existe un Òperiodo de gracia de 10 díasÓ oficial
para solicitar a travez de otro empleador, y el BCIS continúa a ejercer discreción para considerar el despido en base no-oficial, caso por caso.
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2) Yo estuve empleado(a) bajo estatus H-1B hasta la semana pasada que fui despedido(a). Se me considera como estar fuera de estatus?
Si. El BCIS no ha cambiado su vista de una persona en estatus H-1B que ha sido despedido (a) se considera como estar en violación de su estatus. Muchos que
se encuentran en esta situación tienen a un nuevo empleador solicitar una H-1B lo antes posible después de haber sido despedidos. Si el individuo ya no está
trabajando a la hora que se solicita el H-1B, la petición H-1B aún puede ser aprobada. Sin embargo, El BCIS, mientras aprueba la solicitud, puede requerir que
el individuo viaje fuera de los Estados Unidos y obtenga una nueva visa H-1B.
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3) Existe un periodo de gracia de 30 días para una petición o extensión de estatus H-1B?
Para ahora, muchos están familiarizados con los rumores que continúan a circular concerniente a un periodo de gracia de 30 días para trabajadores H-1B
despedidos. De hecho, también ha habido un periodo de 60 días propuesto por el BCIS en un Memo analizando el Acto de Competitividad Americana en el Siglo 21
(AC21). Desafortunadamente, el BCIS ha dicho subsecuentemente que ninguno de estos periodos de gracia aplican al caso de un empleado H-1B o los miembros de
su familia H-4. Debido a esto, si un empleado H-1B se considera como no haber mantenido su estatus en Estados Unidos, el BCIS mantiene que toda la familia
dependiente no puede ser considerado como estar manteniendo su estatus tampoco. A partir de esta escritura, el BCIS no ha adoptado ningún tipo de política
que oficialmente reconoce periodos de 60 dias, 90 dias, o cualquier otro periodo después del despido.
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4) Después de que he sido despedido, qué sucede si mi empleador notifica al BCIS y revoca mi petición H-1B?
Existe un requisito de que el empleador notifique al BCIS que ha despedido a un empleado H-1B. La buena noticia es que el BCIS es lento en esto en cuanto a
procesar las notas de revocación de H-1B. Generalmente hablando, puede tomar varios meses para que el BCIS procese la nota de revocación. Sin embargo, si
un individuo está intentando encontrar un nuevo empleo, esto se debe de hacer lo más pronto posible después de haber sido despedido. El nuevo empleador not
debe demorar en solicitar una nueva petición H-1B. Si tu has estado fuera de trabajo por un periodo de tiempo, es posible que no puedas presentar los trozos
de la paga como prueba de continuar empleo H-1B. Como tal, puede ser necesario viajar fuera de EEUU para obtener una nueva visa H-1B, si la extensión no es
otorgada.
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5) Fui despedido (a) la semana pasada. Qué opciones tengo disponibles?
Un empleado H-1B que ha sido despedido tiene varias opciones dependiendo the las circunstancias individuales de la persona. Puede ser posible que el individuo
cambie su estatus a uno de las siguientes categorías:
- F-1 (estatus de estudiante)
- H-4 o F-2 (dependiente de un esposo (a) H-1B o F-1, respectivamente)
- B-1 (estatus de negocio)
- B-2 (Turista)
Mientras el Legado BCIS tomó la posición de que una persona puede aplicar para una visa de visitante B-2 con el fin de buscar y asegurar otro empleo, el nuevo
BCIS no ha reafirmado esa política.
Una vez despedido, el BCIS prefiere ver a cada individuo salir de Estados Unidos ya que no continúan trabajando en estatus H-1B. Sin embargo, dada la
dificultad de asegurar empleo en el extranjero, muchos trabajadores H-1B hacen el intento de asegurar un nuevo empleo mientras permanencen en Estados Unidos.
Muchos deciden buscar un nuevo empleo sin cambiar estatus, mientras otros se sienten más seguros solicitando una aplicación de Cambio de Estatus mientras
continuan buscando nuevo empleo.
Esta área definitivamente es un área compleja y ninuna respuesta general puede ser dada. Si tu te encuentras en esta situación, deberás consultar rápidamente
un consejero de inmigración competente que te ayude en el proceso.
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6) Cuáles son las consecuencias de salir fuera de estatus?
Como muchos ya saben, las consecuencias por no mantener estatus H-1B pueden ser muy severas. Si existe un caso de residencia permanente pendiente, el
individuo fuera de estatus no podrá aplicar para Residencia Permanente dentro de Estados Unidos y deberá tener una entrevista en su país de origen. Además,
si un individuo permanece después de su estadía autorizada por más de 180 días, ellos podrían ser fácilmente sujetos a una expulsión de tres años antes de que
puedan regresar a Estados Unidos. Un individuo que permanece en Estados Unidos por más de un año después de su estadía autorizada y sale de Estados Unidos,
éste no podrá regresar a Estados Unidos por 10 años. Es importante tomar en cuenta que existe una distincción entre un individuo que permanece en Estados
Unidos Òdespués del periodo de estadía autorizado,Ó y alguien que permanece Òfuera de estatusÓ. Nuevamente, ésta es un área complicada y un consejero
competente de inmigración debería de ser consultado para desarrollar la mejor estrategia si el mantener estatus se convierte en un problema.
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7) Qué sucede si la compañía me mantiene en su planilla sin paga?
Desafortunadamente, el BCIS muy improbablemtne concluirá que "permaneces en estatus" ya que no continúas trabajando para la compañía. ƒsta es una opción
riesgosa a perseguir, tanto para la compañía como para el empleado H-1B. Consulta con un consejero es necesaria antes de tomar este curso.
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8) Qué sucede si la compañía ha accedido a otorgarme prestaciones que incluyen tres meses de paga una vez que he sido despedido.
ƒsto me permitiría permanecer en estatus?
Desafortunadamente, el BCIS te puede considerar fuera de estatus en el día que dejas de trabajar. El BCIS ha, en ocación, tomado la posición de que
realmente no importa si tu empleado continúa pagandote. Sin embargo, como tu continuaras a recibir comprobantes de pago, esto puede ser de algún benefivio
para tí al solicitar un petición H-1B para trabajo con un nuevo empleado.
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9) Qué sucede si mi empleador ya ha solicida residencia permanente a mi nombre?
En esta situación, tu puedes tener ciertos derechos dependiendo de donde estás en el proceso. Si tu tienes una aplicación para ajuste de estatus de más de
180 días, siempre y cuando sea basada en una categoría de empleo de segunda o tercera preferencia, tu puedes ir a un nuevo empleador sin solicitar ninguna
otra petición, siempre y cuando el trabajo sea en la misma o similar clasificación ocupacional. Esta provisión de portabilidad puede ser muy valiosa siempre
y cuando se alcanzen todos los requisitos.
No existen regulaciones que hayan interpretado esta área de la ley. Como tal, existen muchas áreas grises, por ejemplo, la situación donde el individuo es
despedido antes de los 180 días de requisito, pero cuya aplicación no se ha adjudicada hasta después de 180 días de requisito. Nuevamente, ésta es una área
complicada de la ley, y deberías de solicitar ayuda de un consejero de inmigración competente.
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